رأی شعبه دیوان عالی کشور

حسب اوراق و مندرجات پرونده اقای خ. ع. ز. به شرح دادخواست تقدیمی دعوی به طرفیت خانم م. م. ن. و. بخواسته صدور گواهی عدم امکان سازش مطرح نموده و پرونده بدوا به شعبه *نظور صلح و سازش ارسال که نتیجه ای دربر نداشته با اعاده ان به شعبه *ارجاع که با تعیین وقت و دعوت از طرفین جلسه دادرسی در تاریخ ۱۴۰۰/۵/۳ با حضور زوجین تشکیل خواهان اظهار نموده است. ( طبق سند نکاحیه مورخ ۷۶/۶/۱۷ با خوانده عقد دائم منعقد که ثمره ان چهار فرزند می باشد. به دلیل عدم تفاهم تقاضای صدور گواهی عدم امکان سازش دارم. حق حقوق مالی ایشان اگر داشتم یکجا پرداخت خواهم کرد اگر هم نداشتم اعسار و درخواست تقسیط می نمایم در حال حاضر فقط یکباب مغازه دارم. که بنام خودم است.۶۰ میلیون تومان وام گرفته ام و ماهی سه میلیون تومان قسط می دهم و هم چنین یک باب منزل مسکونی دارم. چهار تا فرزند دارم. که نزد مادرشان می باشند … ) خوانده در مقام پاسخ اظهار نموده است. ( من با طلاق موافق نیستم اگر ایشان اصرار دارد. باید تمامی حق و حقوق مالی من را پرداخت کند … ) ص۱۴-۱۱ نظریه کارشناس در ارتباط با تعیین نفقه و اجرت المثل زوجه واصل و ضم سابقه گردیده است.ص۲۸-۲۶ با اعتراض وکیل خوانده به نظریه کارشناس موضوع به هیات سه نفره کارشناسان ارجاع و نظریه هیات نیز اخذ شده است.ص۷۳ نظریه داور زوجین تسلیم گردیده ص۶۶-۶۹ دادگاه با اعلام ختم دادرسی بموجب دادنامه شماره *مورخ ۱۴۰۰/۸/۲۳ مبادرت به صدور گواهی عدم امکان سازش می نماید. ص۸۵ تجدیدنظرخواهی زوج نیز به شرح دادنامه شماره *مورخ ۱۴۰۰/۱۰/۱۲ صادره از شعبه *رد و دادنامه تجدیدنظرخواسته تایید شده است.ص۱۰۲ دادنامه در تاریخ ۱۴۰۰/۱۰/۱۸ ابلاغ اقای خ. ع. ز. طی دادخواست تقدیمی در مورخ ۱۴۰۰/۱۰/۲۸ در مقام فرجام خواهی نسبت به رای دادگاه تجدیدنظر استان اعتراض و اجمالا بیان نموده اند ( منزل مسکونی بنده هیچ ارتباطی به دوران زندگی مشترک با فرجام خوانده نداشته در ضمن نصف منزل مذکور متعلق به برادرم می باشد. من توان پرداخت این مبلغ را ندارم. ) مشروح لایحه فرجام خواه و پاسخ وکیل فرجام خوانده در جلسه شور قرائت می گردد.

هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای م. ا. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده درخصوص دادنامه شماره *مورخ ۱۴۰۰/۱۰/۱۲ فرجام خواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد:

رای شعبه

در خصوص فرجام خواهی اقای خ. ع. ز. به طرفیت خانم م. م. ن. و. نسبت به دادنامه شماره *مورخ ۱۴۰۰/۱۰/۱۲ صادره از شعبه *متضمن صدور گواهی عدم امکان سازش اولا تصمیم دادگاه بدوی در تعیین نفقه برای اولاد تحت تکفل فرجام خواه در پرونده امر با ابهام مواجه است.زیرا حسب ظاهر دو تن از انان کبیر و از مدار حضانت خارج بوده لاجرم با عنایت به تصریح ماده ۲ قانون ایین دادرسی مدنی چون از ناحیه نامبردگان در پرونده اخیر دادخواستی تحت عنوان مطالبه نفقه مطرح نشده است.لذا ورود دادگاه بدوی به قضیه و محکومیت فرجام خواه در این خصوص توجیه قانونی نداشته است.و نسبت به تعیین نفقه فرزند ان صغیر اخذ شناسنامه انان و پیوست فتوکپی ان در زمان اصدار حکم ضروری است.ثانیا در مورد تعیین میزان تنصیف دارایی موضوع بند ب از شروط ضمن عقد مندرج در سند نکاحیه ۱-از انجاییکه میزان تعیین شده به شرح مندرج در رای بدوی بطور منجز تعیین نگردیده و احاله موضوع به بهای روز خود موجبات اختلاف و درگیری در زمان اجرای حکم را بدنبال خواهد داشت ۲-فرجام خواه به شرح استشهادیه پیوست پرونده مدعی شده اند نصف پلاک مورد مناقشه در تملک برادرشان است.لذا ضرورت دارد. بمنظور احراز صحت و سقم ادعای مطرح شده تحقیقات لازم از جمله با استماع شهادت شهود تعرفه از موضوع رفع ابهام و سپس با اخذ نظر کارشناس و توجه به متن مفاد بند ب مندرج در سند نکاحیه نسبت به تعیین ریالی مبلغ تنصیف اقدام گردد. لذا بنا به مراتب فوق به استناد بند الف ماده ۴۰۱ قانون ایین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی دادنامه فرجام خواسته نقض و پرونده به شعبه صادرکننده رای فرجامی اعاده می گردد.

شعبه *

رییس: س. ب. مستشار: م. ا. مستشار: ح. م.