رأی شعبه دیوان عالی کشور
موضوع رسیدگی: ارشاد قضایی
مرجع رسیدگی: شعبه *
هییت شعبه اقایان: ج. ا. ( رییس ) ح. ق. ( مستشار )
خلاصه جریان پرونده:
پرونده کلاسه فوق در تاریخ ۱۳۹۷/۱۰/۲۳ تحت نظر قرار گرفت در این پرونده پس از نقض قرار عدم صلاحیت ذاتی صادر شده از سوی شعبه *و اعاده پرونده به ان دادگاه ، قضات محترم دادگاه اخیر پرونده مزبور را به این شعبه اعاده نموده و بر اساس صورتمجلس تنظیمی چنین مرقوم داشته اند: با توجه به اینکه دادگاه نخستین درخصوص موضوع قانون افراز و فروش املاک مشاع رای به افراز ملک صادر کرده و حال انکه موضوع در صلاحیت واحد ثبتی محل می باشد. که اثباتا یا نفیا درخصوص موضوع اظهارنظر نماید. هر چند سابقه اظهارنظر داشته باشد. حال انکه شعبه *این نظر را نمی پذیرند و دستور داده اند پرونده برای اقدام قانونی به این مرجع اعاده شود. چون منظور از اقدام قانونی مشخص نشده ایا رسیدگی به موضوع و اظهارنظر در مورد درستی یا نادرستی رای تجدیدنظر خواسته می باشد. که در خصوص افراز صادر شده یا اقدام قانونی دیگر ، دفتر پرونده با تهیه و حفظ بدل و تعیین وقت مراجعه به شعبه ۳۴ دیوان فرستاده شود. تا اعضای محترم شعبه درخصوص موضوع نظر ارشادی صادر فرمایند. عضو ممیز ح. ق.
هیات شعبه درتاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش عضو ممیز وملاحظه اوراق پرونده مشاوره نموده و نظر ارشادی شعبه به شرح ذیل اعلام میشود.:
نظریه ارشادی
با توجه به اینکه موضوع مسبوق به رسیدگی در واحد ثبتی بوده و واحد ثبتی ملک مشاعی موضوع دعوی اصلی و تقابل را غیرقابل افراز تشخیص داده لذا با توجه به تصمیم واحد ثبتی در این خصوص و نظر به اثار قانونی مترتب بر ان که حاکم بر رابطه کلیه مالکان ملک مشاعی است ، دیگر دعوی افراز ان ملک موضوعیت ندارد. لذا صدور قرار عدم صلاحیت مجدد به اعتبار صلاحیت واحد ثبتی با توجه به اینکه دعوی افراز سالبه به انتفای موضوع است.موجه نیست زیرا چنانچه تصمیم واحد ثبتی مبنی غیر قابل افراز بودن ملک مشاعی فوق به همه شرکا ابلاغ شده و قطعیت یافته ، در این صورت ماده /۴ قانون افراز و فروش املاک مصوب ۱۳۵۷/۸/۲۲ حاکم بر موضوع است.و در صورتی که تصمیم واحد ثبتی به همه شرکا یا برخی از انان ابلاغ نشده و قطعیت نیافته باشد. در این صورت مطابق ماده ۲ همان قانون پس از ابلاغ ظرف ده روز از طرف هر یک از شرکا قابل اعتراض دردادگاه عمومی حقوقی محل وقوع ملک است.بنا به مراتب پرونده به دادگاه اعاده می گردد. تا با توجه به محتویات ان ، نظر به مراتب بالا تصمیم مقتضی اتخاد نماید. .
رییس شعبه *: ج. ا. مستشار: ح. ق.
