رأی خلاصه جریان پرونده

خانم م. ا. (چ.) دادخواستی بطرفیت آقای ک. ف. بخواسته گواهی عدم امکان سازش بواسطه عسر و حرج زوجه تقدیم شعبه 280 دادگاه خانواده تهران نموده و دادگاه در دادنامه شماره 0004012- 1392/11/16 با عنایت به عدم ارائه دلیل خاصی که مثبت ادعای وی باشد . (و اینکه طبق مقررات الطلاق بید من اخذ بالساق ) و بدون رضایت زوج نمیشود اقدام به طلاق نمود حکم به بطلان دعوای خواهان صادر نموده و رأی صادره مورد اعتراض خانم م. ا. واقع و پرونده در شعبه چهلم تجدیدنظر استان تهران مطرح و دادگاه در دادنامه شماره 000796 – 1393/5/18 با عنایت به اظهارات پزشکی قانونی در (ص 77) که عنوان نموده هر چند زوج باروری درصد طبیعی ندارد اما با روشهای کمکی باروری امکان باروری طبیعی ممکن است لهذا عسر و حرج زوجه و انطباق مورد با ماده 1119 و 1130 قانون مدنی محرز نیست و تجدیدنظرخواهی وارد نمی باشد و رأی بدوی را تأیید نموده و هر چند خواهان امر دیگری ابراز ننموده مع ذلک مورد منطبق بر بند ده از شروط ضمن عقد نکاح است و رأی صادره مورد اعتراض زوج واقع و درخواست فرجامخواهی نموده و پرونده به این شعبه از دیوانعالی کشور ارسال شده است . هیئت شعبه در تاریخ فوق الذکر تشکیل پس از قرائت گزارش آقای فاضل مشاوره نموده چنین رأی میدهند :

رأی شعبه دیوان عالی کشور

با توجه به اینکه زوجه در دادخواست تقدیمی با استناد به عقیم بودن زوج و فرزندار نشدن با گذشت بیش از پنج سال از ازدواج و تحقق بند ده شروط عقدنامه ( طلاق وکالتی ) درخواست طلاق نموده است ولی دادگاه بدوی بدون توجه به درخواست مزبور با استدلال به عدم تحقق عسر و حرج خواسته وی را مردود دانسته و دادگاه تجدیدنظر علیرغم انجام کارشناسی و اذعان پزشک مبنی بر اینکه قدرت باروری زوج کمتر از حد طبیعی است و عملاً زوجین صاحب فرزند نیز نشدند رأی بدوی را تأیید نموده است . لذا دادنامه فرجامخواسته شماره 00796 – 1393/5/18 صادره از شعبه چهلم دادگاه تجدیدنظر استان تهران مخدوش تشخیص و مستنداً به بند ج ماده 401 قانون آئین دادرسی مدنی نقض رسیدگی مجدد به شعبه همعرض ارجاع می گردد.
رئیس و مستشار شعبه 27 دیوان عالی کشور
مرتضی فاضل - عزیزالله رزاقی