رأی شعبه بدوی دیوان عدالت اداری

صرف نظر از اینکه حسب اعلام مشتکی عنه (اداره کل تأمین اجتماعی خوزستان) به شرح لایحه دفاعیه، شاکی دارای سابقه 22 سال بیمه پردازی می باشد و به لحاظ داشتن غیبت های بیش از 10 روز در ماه های دی و بهمن و اسفند سال 1377 و ماه های آبان و آذر سال 1379 که موجب زوال توالی شده و شاکی فاقد 20 سال سابقه متوالی یا 25 سال متناوب اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور موضوع بند یک جزء ب تبصره 2 ماده 76 قانون تامین اجتماعی اصلاحی سال 1380 می باشد و مفاد رای وحدت رویه شماره 95 مورخ 1389/3/17هیات محترم عمومی دیوان عدالت اداری نیز مشعر بر این معناست. نظر به اینکه به دلالت حکم کارگزینی شماره ... مورخ 1392/2/23 نامبرده مستخدم رسمی شرکت کشت و صنعت نیشکر هفت تپه (شرکت دولتی) وابسته به سازمان گسترش نوسازی و صنایع ایران با پست سازمانی رئیس اداره ایمنی و آتش نشانی می ‌باشد، با توجه به اینکه بهره مندی از مزایای مشاغل سخت و زیان بر اساس قانون کار اختصاص به ماهیت شغلی کارگر بودن دارد و خروج موضوعی از کارمندان رسمی دستگاههای اجرایی و شرکت‌های دولتی که کارکنان آنها تابع قانون کار نمی باشند است، علیهذا خواسته غیرموجه تشخیص و حکم به رد شکایت صادر و اعلام می گردد، رای صادره مستندا به ماده 65 قانون تشکیلات و آئین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب 90 مجلس شورای اسلامی و 92 مجمع تشخیص مصلحت نظام ظرف 20 روز پس از ابلاغ قابل تجدیدنظر در شعب تجدیدنظر دیوان عدالت اداری می باشد.
رئیس شعبه 36 دیوان عدالت اداری
حسینی طباطبائی

رأی شعبه تجدیدنظر دیوان عدالت اداری

با مداقه در اوراق و محتوای پرونده، اولاً ـ بر مبنای تبصره 2 ماده 4 قانون استخدام کشوری و ماده 3 قانون مقررات استخدامی شرکت های دولتی، افرادی که طبق قانون کار در وزارتخانه ها و شرکت های دولتی به مشاغل کارگری اشتغال دارند، مشمول قانون کار بوده و دادنامه شماره 143-1373/11/29 هیات محترم عمومی دیوان موید همین موضوع است، ثانیاًـ بر اساس بند 2 ماده 79 قانون تامین اجتماعی مستخدمین شرکت های دولتی که مشمول قانون بیمه های اجتماعی هستند مشمول مقررات خواهند شد، ثالثاًـ مطابق نامه شماره 1604/85255-1388/10/12 معاونت برنامه ریزی و نظارت راهبردی رییس جمهور، شرکت کشت و صنعت نیشکر هفت تپه در فهرست شرکت های قابل واگذاری قرار گرفته و به استناد بند 3 ماده 18 قانون اصلاح موادی از قانون برنامه چهارم توسعه اقتصادی، اجتماعی و فرهنگی جمهوری ایران و اجرای سیاست های کلی اصل چهل و چهار (44) قانون اساسی مصوب 1386 از عداد شرکت های دولتی خارج شده است، بنابراین مستخدمین رسمی یا ثابت شرکت مورد بحث از شمول مقررات بازنشستگی و وظیفه قانون مدیریت خدمات کشوری خارج و از این لحاظ تابع احکام مقرر در قانون تامین اجتماعی مصوب 1354 و با اصلاحات و الحاقات بعدی آن قرار می گیرند و نامه های شماره 1517 -1387/7/28 و شماره 10178 – 22 /1388/12 مدیرکل امور فنی مستمری ها، سازمان تامین اجتماعی و شماره 88/2/5460 -1388/8/12 سازمان خصوصی سازی و شماره 24/78039 -1388/8/30 و شماره 24/85255-1388/10/15 مدیر کل بنگاه ها ومجامع معاونت برنامه ریزی و نظارت راهبردی رییس جمهور در تایید مراتب می باشد، نظر به این که شغل تجدیدنظر خواه از مشاغل کارگری بوده و در تاریخ 70/10/24 لغایت 1391/3/28 در مشاغل سخت و زیان آور اشتغال داشته که در مورخ 1391/3/28 به تایید کمیته استانی سازمان تعاون، کار و رفاه اجتماعی خوزستان رسیده است و وفق مفاد تصویب نامه شماره 24610ت /4547 ک مورخ 1389/6/6 کمیسیون موضوع اصل 138 قانون اساسی مبنی بر اصلاح تبصره ماده یک آئین نامه اجرایی بند 5 جزء (ب) ماده واحده قانون اصلاح تبصره 2 الحاقی ماده 76 قانون اصلاح مواد 72و77 وتبصره ماده 76 قانون تامین اجتماعی مصوب 1380 مجمع محترم تشخیص مصلحت نظام، کلیه کارگران (کارکنان مشمول قانون کار) شاغل در دستگاه های اجرایی (وزارتخانه ها ، موسسات و شرکت های دولتی و ....) در مشاغل سخت و زیان آور، ادارات تعاون، کار و رفاه اجتماعی قابل طرح بوده و از نظر بازنشستگی مشمول قانون اصلاحیه تبصره 2 ماده 76 قانون تامین اجتماعی می باشد و مطابق بخشنامه شماره 49/5 حوزه فنی و درآمد و مستمری ها (سازمان تامین اجتماعی) موضوع اصلاح آئین نامه اجرایی قانون اصلاح تبصره 2 الحاقی ماده 76 قانون تامین اجتماعی مصوب جلسه مورخ 1385/12/26 هیات وزیران ... هرگونه ایام عدم اشتغال به کار چنانچه مجموعاً در طول دوره اشتغال به کار سخت و زیان آور حادث شده و مدت آن یکسال و کمتر از آن باشد، توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور زایل نخواهد شد. لذا شعبه نهم تجدیدنظر دیوان با در نظر گرفتن مراتب فوق البیان و به استناد شق یک بند ب ماده واحده قانون اصلاح تبصره دو الحاقی ماده 76 قانون اصلاح مواد 72و77 و تبصره ماده 76 قانون تامین اجتماعی و الحاق دو تبصره به ماده 76 قانون مارالذکر و ماده 71 قانون تشکیلات و آئین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب 1392 ضمن نقض دادنامه موصوف الذکر، حکم به ورود شکایت و الزام خوانده به صدور حکم بازنشستگی در مشاغل سخت و زیان آور و برقراری مستمری آن صادر و اعلام می کند. رای صادره قطعی است.
رئیس و مستشار شعبه 9 تجدیدنظر دیوان عدالت اداری
زین العابدین تقوی - احمد خضرایی