رأی دادگاه بدوی

شماره دادنامه: *

مرجع رسیدگی: شعبه *

شاکی: اقای ح. ا. م. فرزند ص.

طرف شکایت:اداره کل تامین سازمان *استان *

موضوع شکایت و خواسته: الزام به احتساب سابقه اشتغال در مشاغل سخت و زیان اور و پرداخت مابه التفاوت

گردشکار: شاکی دادخواستی به خواسته فوق تقدیم دیوان عدالت اداری کرده که به شماره ۷۴۱۱۷۱ ثبت دبیرخانه و سپس به این شعبه ارجاع شده است. نامبرده به طور خلاصه اظهار داشته است: شغل اینجانب به موجب رای سازمان *به عنوان شغل سخت و زیان اور موردتایید قرار گرفته است ، اما سازمان تامین سازمان *از احتساب سابقه مذکور به عنوان مشاغل سخت و زیان اور خودداری می نماید. دادخواست و ضمایم به طرف شکایت ابلاغ شده که در پاسخ اعلام کرده است: وفق بند ۳ ماده ۱۳ ایین نامه اجرایی مشاغل سخت و زیان اور مصوب ۱۳۸۵ و ارای هیات عمومی دیوان عدالت اداری ، ضروری است.اشتغال شاکی در مشاغل سخت و زیان اور ، توسط سازمان تامین سازمان *احراز شود. و طبق بررسی های به عمل امده شاکی شرایط لازم جهت بهره مندی از مزایای اشتغال در مشاغل سخت و زیان اور را ندارد. اینک در وقت فوق العاده پرونده تحت نظر است ، با توجه به مفاد دادخواست و مستندات موجود در پرونده ، ختم رسیدگی را اعلام و با استعانت از خداوند متعال به شرح زیر رای صادر می شود.



( ( رای دیوان ) )



۱. مطابق ماده ۸ و بند ۱ ماده ۹ ایین نامه اجرایی بند ۵ جزی ب ماده وا حده قانون اصلاح تبصره ۲ الحاقی ماده ۷۶ قانون اصلاح مواد ۷۲و۷۷ و تبصره ماده ۷۶ قانون تامین سازمان *و الحاق دو تبصره به ماده ۷۶ ( موضوع تصویب نامه شماره ۱۵۳۶۵ت۳۶۰۰۵ ه مورخ ۱۳۸۶/۲/۵ هیات وزیران ) و ارای شماره ۴۸۴ مورخ ۱۳۸۷/۷/۲۸٫۹۰ مورخ ۱۳۸۹/۳/۱۰و ۹۵ مورخ ۱۷/۳/۱۳۸۹ هیات عمومی دیوان عدالت اداری ، جهت بهره مندی کارگران از مزایای اشتغال در مشاغل سخت و زیان اور ، می بایست عناوین شغلی موردادعای کارگران ، در سازمان *، به عنوان مشاغل سخت و زیان اور موردتایید قرار گیرد. طبق رای وحدت رویه شماره *مورخ ۱۳۹۳/۴/۲۳هیات عمومی دیوان عدالت اداری ، طرح مجدد یک عنوان شغلی برای زمان واحد ، در کمیته تطبیق مشاغل سخت و زیان اور امکانپذیر نیست. ۲. مستند به رای شماره ۴۷۵ الی ۴۸۰ مورخ ۱۳۸۳/۹/۲۹ هیات عمومی دیوان عدالت اداری ، تعطیل و انحلال کارگاه ، طبیعت و ماهیت کارهای سخت و زیان اور انجام شده در زمان دایر بودن کارگاه را منتفی نمی سازد و عدم رسیدگی به مشاغل سخت و زیان اور با توجیه تعطیل و یا دایر نبودن کارگاه ، فاقد وجاهت قانونی است. ۳. برابر قانون تفسیر جزی ۱ بند ب تبصره ۲ ماده ۷۶ قانون تامین سازمان *مصوب ۱۳۹۰/۶/۲۹ هر میزان اشتغال در مشاغل سخت و زیان اور به ازای هرسال سابقه ، ۱/۵ سال محاسبه خواهد شد. لذا در مورد خواسته احتساب سابقه اشتغال در مشاغل سخت و زیان اور ، تحقق اشتغال ۲۰ سال متوالی و یا ۲۵ متناوب در مشاغل سخت و زیان اور مطابق تبصره ۲ ماده ۷۶ قانون تامین سازمان *شرط نبوده و با احراز هر میزان سابقه اشتغال در مشاغل سخت و زیان اور ، تامین سازمان *مکلف به احتساب ۵/۱ سال سابقه به ازای هرسال خدمت خواهد بود. ۴. شاکی در تاریخ ۹۱/۸/۱۴ بازنشسته شده است.مستفاد از ماده ۴ قانون مدنی مصوب ۱۳۰۷/۲/۱۸ و نظریه تفسیری مورخ ۱۳۷۶/۳/۷ شورای نگهبان ، مفاد قانون استفساریه تبصره ۲ ماده ۷۶ قانون تامین سازمان *مصوب سال ۱۳۹۰ عطف به ما سبق نشده و نسبت به افرادی که در زمان تصویب استفساریه یا بعد از ان ، در مشاغل سخت و زیان اور اشتغال داشته اند قابلیت اجرا دارد. ۵. مطابق رای وحدت رویه شماره ۲۲۵ مورخ ۱۳۸۹/۶/۲۲ هیات عمومی دیوان عدالت اداری ، بازنشستگی عادی مانع بهره مندی از حقوق مکتسب و استفاده از مزایای مشاغل سخت و زیان اور نخواهد بود. ۶. براساس ارای شماره ۶۷۲ مورخ ۱۳۸۶/۸/۸٫۹۴۵ مورخ ۱۳۹۲/۱۲/۵ و ۴۱۷ مورخ ۱۳۹۶/۵/۳ هیات عمومی دیوان عدالت اداری و ماده ۱۸۸ قانون کار مصوب ۲۹/۸/۱۳۶۹ ، بهره مندی از مزایای اشتغال در مشاغل سخت و زیان اور مذکور در بندهای ۱و۲ تبصره ۲ اصلاحی ماده ۷۶ قانون تامین سازمان *، صرفا به مشمولین قانون کار اختصاص دارد. ۷. وفق بند ۳ ماده ۱۳ ایین نامه اجرایی مشاغل سخت و زیان اور مصوب سال ۱۳۸۵ و ارای شماره ۹۰ مورخ ۱۳۸۹/۳/۱۰و ۹۵ مورخ ۱۳۸۹/۳/۱۷ هیات عمومی دیوان عدالت اداری ، ضروری است.اشتغال کارگر متقاضی در مشاغل سخت و زیان اوری که موردتایید سازمان *مشاغل سخت و زیان اور قرار گرفته است ، احراز شود. با عنایت به اینکه اولا شغل شاکی مطابق رای مورخ ۹۵/۷/۲۷ سازمان *مشاغل سخت و زیان اور ، به عنوان شغل سخت و زیان اور موردتایید قرار گرفته است؛ ثانیا برابر لیستهای ارسالی توسط کارفرما و احکام کارگزینی ، اشتغال شاکی در عناوین شغلی موردتایید سازمان *مشاغل سخت و زیان اور محرز است؛ ثالثا براساس ارای شماره ۶۷۲ مورخ ۱۳۸۶/۸/۸٫۹۴۵ مورخ ۱۳۹۲/۱۲/۵و ۴۱۷ مورخ ۱۳۹۶/۵/۳ هیات عمومی دیوان عدالت اداری و ماده ۱۸۸ قانون کار ، بهره مندی از مزایای اشتغال در مشاغل سخت و زیان اور مذکور در بندهای ۱و۲ تبصره ۲ اصلاحی ماده ۷۶ قانون تامین سازمان *، اختصاص به مشمولین قانون کار مصوب ۱۳۶۹/۸/۲۹ دارد. و شاکی از جمله مشمولین قانون کار است؛ رابعا برابر استفساریه جزی ۱ بند ب تبصره ۲ ماده ۷۶ قانون تامین سازمان *مصوب ۱۳۹۰/۶/۲۹ ، هر میزان اشتغال در مشاغل سخت و زیان اور به ازای هرسال سابقه یک و نیم سال محاسبه خواهد شد و ۲۰ سال اشتغال متوالی و یا ۲۵ اشتغال متناوب در مشاغل سخت و زیان اور شرط نمی باشد. ، بنابراین به استناد مقررات مذکور و مواد ۱۰و۱۱ قانون تشکیلات و ایین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب ۹۲/۳/۲۵ ، حکم به ورود شکایت مبنی بر احتساب سابقه اشتغال در مشاغل سخت و زیان اور صادر و اعلام می گردد. رای صادره برابر ماده ۶۵ قانون تشکیلات و ایین دادرسی دیوان عدالت اداری ، ظرف ۲۰ روز پس از ابلاغ ، قابل اعتراض در شعب تجدیدنظر دیوان عدالت اداری است.





رییس شعبه *

ر. س.