رأی شعبه دیوان عالی کشور
شماره پرونده : 9209983411200493 شماره دادنامه : 9509970909500522 شعبه : شعبه چهلم دیوان عالی کشور تاریخ : 1395/04/02-09:40 قاضی : علی اکبری قاضی : عبدالمحمد خالصیخلاصه جریان پرونده
آقای م. احمدی خواه به وکالت از طرف خانم ف. کریم زاده کارنما فرزند ماشاءالله ساکن کرمان دادخواستی به طرفیت آقای الف. ب. ساکن کرمان به خواسته خلع ید از ملک مورد نظر و اجرت المثل ایام تصرف طبق نظریه کارشناس و افراز ملک مشاع به دادگاه عمومی کرمان تقدیم نموده که پرونده در شعبه 12 دادگاه عمومی (حقوقی) کرمان مطرح شده و پس از تعیین وقت و دعوت طرفین آقای م. آذر آیین به عنوان وکیل خوانده خود را به دادگاه معرفی کرده است. در تاریخ 93/5/1 دادگاه پس از استماع اظهارات وکیل های طرفین با اعلام اینکه این شعبه دادگاه به رسیدگی به دعاوی خانوادگی وفق ماده 4 قانون حمایتی خانواده اختصاص دارد قرار عدم صلاحیت به اعتبار صلاحیت محاکم رسیدگی کننده به دعاوی حقوقی صادر کرده و به لحاظ مذکور پرونده به شعبه هفتم دادگاه عمومی (حقوقی) ارجاع شده است. آقای م. آذر آیین به وکالت از طرف آقای الف. ب. نیز دادخواستی به طرفیت خانم ف. کریم زاده کارنما به خواسته دعوی متقابل مبنی بر صدور حکم بر ابطال سند سه دانگ مشاع پلاک 678 فرعی از 73 اصلی مجزا شده از 372 فرعی موضوع سند شماره 334910 به دادگاه عمومی کرمان تقدیم نموده که این پرونده نیز به شعبه هفتم دادگاه عمومی (حقوقی) کرمان ارجاع و با پرونده قبلی توأم گردیده است. دادگاه در تاریخ 94/7/25 مبادرت به صدور رأی شماره 9409973870000958 نموده که به موجب آن در مورد دعوی خانم ف. کریم زاده به طرفیت آقای الف. ب. به لحاظ اینکه خواسته های خلع ید و مطالبه اجرت المثل با افراز ملک مشاع فاقد منشاء واحد و ارتباط با یکدیگر و متعارض دانسته شده اند قرار رد دعوی صادر شده و دعوی متقابل آقای الف. ب. به طرفیت خانم ف. کریم زاده کارنما فاقد دلیل و غیرثابت تشخیص داده شده و حکم بر بطلان آن صادر شده است. وکیل خانم ف. کریم زاده کارنما نسبت به رأی صادره تجدیدنظرخواهی کرده و شعبه نهم دادگاه تجدیدنظر استان کرمان به موجب دادنامه شماره 9509973413900074-95/2/1 دادنامه تجدیدنظرخواسته را درخصوص خلع ید با صرفنظر از نحوه استدلال و استناد قانونی دادگاه نخستین نتیجتاً تأیید کرده و درخصوص اجرت المثل ایام تصرف قرار معترض عنه را نقض و پرونده را جهت رسیدگی ماهوی به دادگاه نخستین اعاده نموده و درخصوص افراز ملک مشاع با عنایت به اینکه عملیات ثبتی آن خاتمه یافته و دارای سند مالکیت است به استناد ماده یک قانون افراز و فروش املاک مشاع و مادتین 26 و 352 قانون آیین دادرسی مدنی قرار معترض عنه را در این قسمت نقض و قرار عدم صلاحیت دادگاه را به صلاحیت اداره ثبت اسناد و املاک کرمان صادر کرده و در اجرای ماده 28 قانون اخیرالذکر پرونده را به دیوان عالی کشور ارسال داشته است. پرونده پس از وصول و ارجاع به شعبه چهلم دیوان عالی کشور مورد بررسی قرار گرفت. هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای عبدالمحمد خالصی عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده درخصوص تشخیص صلاحیت مشاوره نموده چنین رأی می دهد:
رأی شعبه
با توجه به ماده یک قانون افراز فروش املاک مشاع مصوب 1357/8/22 قرار عدم صلاحیت صادره از ناحیه شعبه 9 دادگاه تجدیدنظر استان کرمان درخصوص دعوی افراز خانم ف. کریم زاده کارنما صائب تشخیص و مستنداً به ماده 28 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی با تأیید آن پرونده جهت تفکیک و ارسال به مرجع صالح اعاده می گردد.
شعبه 40 دیوان عالی کشور رئیس: عبدالمحمد خالصی عضو معاون: علی اکبری