رأی خلاصه جریان پرونده

خانم ر.س. از آقای ع.خ. (همسرش) به ترک انفاق شکایت نموده که شعبه 101 دادگاه کیفری دو ... بعد از رسیدگی با صدور دادنامه شماره 01198 ـ 1394/4/14 با احراز بزهکاری حسب محتوا و مطاوی پرونده مستند به ماده 53 قانون حمایت خانواده و رعایت بند ث ماده 38 و بند الف ماده 37 قانون مجازات اسلامی و تقلیل کیفر تا درجه 7 او را به تحمل پنج ماه حبس تعزیری محکوم نموده است و در مورد توهین حکم برائت صادر کرده و رأی حضوری اعلام شده است. وکیل محکوم علیه تجدیدنظرخواهی نموده که شعبه 10 دادگاه تجدیدنظر استان ... با صدور دادنامه شماره 33000243 ـ 95/2/18 ضمن رد اعتراض، دادنامه تجدیدنظرخواسته را تأیید کرده است . محکوم علیه با ارسال لایحه ای در سه صفحه و ضمائم، مستدعی اعاده دادرسی شده که به این شعبه ارجاع گردیده است. محکوم علیه اعلام نموده 1 ـ طبق پرونده شعبه 101 دادگاه کیفری ... یکی از مستندات رأی صادره رأی شعبه اول حقوقی دادگاه ... مبنی بر پرداخت نفقه معوقه و جاریه بوده آن هم رأی غیرقطعی که بعداً با صدور رأی از شعبه 27 دادگاه تجدیدنظر استان (دادنامه شماره 54701338 ـ 94/8/28) حکم به ردّ دعوی در قسـمت نفقه و تمــکین صادر نموده اسـت(دادنامه ضمیمه لایحه است). 2 ـ زوجــه صریحاً در دادگاه بــه نشوز اقرار نموده است. 3 ـ شرط تحقق ماده 53 قانون حمایت خانواده: الف)استطاعت مالی ب)تمکین زوجه دانسته است. عنصر مادی جرم مخدوش است لذا رسیدگی مجدد و نقض دادنامه ها مستدعی است. لایحه و ضمائم به هنگام شور قرائت و بررسی خواهد شد. هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای فتوت نصیری سوادکوهی عضوممیز و ملاحظه اوراق پرونده و نظریه کتبی آقای حسین شهرابی فراهانی دادیار دیوان عالی کشور اجمالاً مبنی بر رسیدگی قانونی را دارم، در خصوص دادنامه شماره 33000243 ـ 95/2/18 صادره از شعبه 10 دادگاه تجدیدنظر استان ... مشاوره نموده چنین رأی می دهد :

رأی شعبه دیوان عالی کشور

درخواست اعاده دادرسی ع.خ. نسبت به دادنامه فوق الذکر به استناد دادنامه شماره 701338 ـ 94/8/28 شعبه 27 دادگاه تجدیدنظر ... مبنی بر محکومیت زوجه به تمکین قابل پذیرش نیست زیرا: اولاًـ مطابق تبصره ماده 53 قانون حمایت خانواده در صورتی که عدم تمکین زوجه موجه و قانونی باشد شرط تمکین در تحقق جرم ترک انفاق منتفی می شود و یکی از موارد آن استفاده زوجه از حق حبس می باشد . ثانیاًـ محاکم کیفری ملزم به تبعیت از حکم حقوقی نیستند و بر عکس آن محاکم حقوقی باید در موارد مقتضی از رأی کیفری تبعیت نمایند. ثالثاًـ زمان صدور احکام کیفری و حقوقی متفاوت است و با توجه به مستمر بودن جرم ترک انفاق، درخواست اعاده دادرسی محکوم علیه با شقوق ماده 474 قانون آیین دادرسی کیفری انطباق ندارد و طبق ماده 476 آن قرار ردّ اعاده دادرسی صادر می شود.
شعبه سی و ششم دیوان عالی کشور
ابراهیم بهنام اصل-فتوت نصیری سوادکوهی-محمد سلیمانی